Банкротство должника по инициативе кредитора

1. С момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства:

срок исполнения всех денежных обязательств должника, а также отсроченных обязательных платежей должника считается наступившим;

прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности должника;

сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной;

совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника либо влекущих передачу его имущества в пользование третьим лицам, допускается исключительно в порядке, установленном настоящей главой;

снимаются ранее наложенные аресты имущества должника и иные ограничения по распоряжению имуществом должника. Введение (наложение) новых арестов имущества должника и иных ограничений по распоряжению имуществом должника не допускается;

ГАРАНТ:

Постановлением Конституционного Суда РФ от 12 марта 2001 г. абзац седьмой пункта 1 статьи 98 настоящего Федерального закона признан не противоречащим Конституции РФ

Решил осветить этот вопрос, ибо, как показывает практика, о правильности составления доверенности по делам о банкротстве имеют слабое представление не только граждане (будущие банкроты), но и, что интересно — арбитражные управляющие (!) и нотариусы (!).

Гражданам то простительно, они не обязаны владеть тонкостями и нюансами юридической науки. Голову им не загружаем, иногда сами ходим с ними до нотариуса, проконтролировать правильность бланка.

Но вот АУ и нотариусы удивляют, конечно. Не все, более 90% справляются. Но иногда бывает, как отчебучат — аж диву даешься, ибо доверенность — это базовый, обязательный документ в деле, без него никак, и не знать такое просто даже как-то неудобно.

Требование №1: в доверенности должны быть прописаны полномочия на представительство в арбитражном суде (статья 62 Арбитражного процессуального кодекса РФ). В этой статье перечислен ряд полномочий, уж этот то текст у нотариусов есть, скопировать закон они могут.

Требование №2: в доверенности обязательно должна быть строчка о том, что юрист вправе представлять интересы человека по делу о банкротстве.

Смотрим закон (пункт 4 статьи 36 федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»: «полномочия других представителей на ведение дела о банкротстве в арбитражном суде должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом».

И вот эту то строчку пишут не все. А без нее — никак.

Я, когда обращаются клиенты за представительством в суде по банкротству, чтобы не забивать клиенту голову лишней для него информацией, распечатываю листок с данными юристов и жирным шрифтом выделяю эту строчку «с полномочиями на ведение дела….».

Так ведь даже и с этой строчкой недавно умудрились выдать не то, что надо. Клиентка мне звонила от нотариуса, уточняла некоторые данные, и в трубку слышался ледяной голос помощника: «У нас есть свой бланк, мы сами знаем, как надо делать».

Знают… И выдали в итоге не то, что надо.

Высылал им статьи законов, судебную практику, все разъяснял. На следующий день доверенность ездили и переделывали.

А самое непонятное было с тем, что даже арбитражные управляющие не всегда это знают.

Конкретный пример — было заказано дело в арбитражном суде Свердловской области. Заказчики — арбитражные управляющие из другой области (Ленинградской). Я им выслал данные для доверенности.

Через неделю приходит с курьерской доставкой доверенности, в которой право на представительство в арбитражном суде есть, а строчки о ведении дел по банкротству — нет.

Связываюсь с ними, говорю, мол — доверенность оформлена неправильно, нет ключевой строчки. Они мне — а мы всегда так делали, у нас все нормально проходит, суды принимают.

Вот эта точка зрения «мы всегда так делали» мне всегда не нравилась. Особенно если она противоречит закону.

Ну да ладно, мое дело — предупредить.

Иду в суд с доверенностью, сдаю документы секретарю суда перед началом процесса. 10 минут ожидаю в коридоре. Секретарь открывает дверь и зовет внутрь.

Захожу.

Судья Шавейникова держит в руках эту доверенность и сразу, без всяких околичностей, говорит мне:

— Покажите мне в этой доверенности право на ведение дел о банкротстве.

Я говорю:

— Конкретно этой строчки нет. Есть полномочия на представительство в арбитражном суде.

Ну, действительно, как есть — так есть. Чего юлить то, очевидно же.

Судья:

— Я не допускаю вас в процесс, так как доверенность составлена не в соответствии с требованиями закона «О банкротстве», статьи 36. Можете остаться в зале в качестве слушателя.

И все, приплыли.

Остался в качестве слушателя, другого не оставалось.

Цитата из :

«Явившийся в судебное заседание в качестве представителя заявителя: П.В. Брусков, к участию в деле не допущен, ввиду отсутствия в доверенности 28 АА 04688826 от 14.10.2013 специально оговоренных полномочий на участие в деле о банкротстве участвовать в деле о банкротстве. Присутствовал в качестве слушателя».

Все сделали, переслали мне, и уже в следующем я был благополучно в дело допущен.

Далее: доверенность должна быть заверена нотариусом (часть 7 статьи 61 АПК РФ). Это понятно.

Вот еще какой нюанс вдруг всплыл буквально на днях, что меня совсем удручило: приняли очередной заказ на ведение банкротного дела онлайн, заказчик у себя в городе оформил у местного нотариуса доверенность, выслал скан нам, и вдруг я в самом конце этой доверенности вижу непривычную запись (а доверенность была на двух представителей):

«В соответствии с пунктом 5 статьи 185 ГК РФ, представители осуществляют полномочия по настоящей доверенности совместно».

Аж челюсть отпала, ей богу.

Кто просил эту строчку писать? Я точно не просил, и в своем листочке, который клиенту пересылал, где написаны все данные для доверенности, такого нет.

Осталась с предыдущего бланка у нотариуса в памяти компьютера? Скорее всего. Но смысл то какой вообще в этой строчке?

Более того, сопровождение дела то в других городах ведется онлайн, через личный кабинет «Мой арбитр». А там на каждого человека — свой индивидуальный аккаунт. Эта бестолковая запись в доверенности опять все дело заблокировала. Благо, что оперативно сообщил клиенту, он на следующий же день все переделал, выслал новую, и тогда дело успешно пошло дальше.

Обращайтесь:

— электронная почта info@bankrotstvo.legal

Дело о банкротстве возбуждается на основании заявления о признании должника банкротом.

В соответствии со ст. 32 Закона о банкротстве основанием возбуждения производства по делу о банкротстве является заявление о признании должника банкротом, поданое лицом, имеющим право на обращение в арбитражный суд с таким заявлением. К указанным лицам относятся: должник, кредитор, прокурор (ст. 6 Закона о банкротстве), государственный орган по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению, налоговый или иной уполномоченный орган.

Заявление о признании должника банкротом в связи с неисполнением им обязанности по уплате обязательных платежей может быть подано в арбитражный суд налоговым и иным уполномоченным органом, в том числе Пенсионным фондом Российской Федерации, Федеральным фондом обязательного медицинского страхования, Фондом социального страхования Российской Федерации, Государственным фондом занятости населения Российской Федерации. Обращает на себя внимание специальный режим инициирования дел о банкротстве, установленный для названных органов Постановлением Правительства № 476 — через Коллегии уполномоченных государственных представителей при ФСДН России.

Должник — юридическое лицо обращается в арбитражный суд с заявлением должника о признании должника банкротом на основании решения органа, уполномоченного в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, либо решения органа, уполномоченного собственником имущества должника-унитарного предприятия.

Должник вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в предвидении банкротства при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он будет не в состоянии исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок.

Заявление должника может быть подано должником в арбитражный суд при наличии имущества должника, достаточного для покрытия судебных расходов (если иное не предусмотрено Федеральным законом).

Особое внимание хотелось бы обратить на то, что заявление должника может быть подписано лишь его руководителем или замещающим его лицом в отсутствии руководителя (передача права подписи представителю не допускается).

Должник обязан направить копии заявления должника кредиторам и иным лицам, участвующим в деле о банкротстве.

В заявлении должника (см., в частности, п. 2 ст. 33 Закона о банкротстве) должны быть указаны:

• полное наименование должника и его юридический адрес;

• наименование арбитражного суда, в который подается указанное заявление;

• сумма требований кредиторов по денежным обязательствам в размере, который не оспаривается должником;

• сумма задолженности по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, оплате труда и выплате выходных пособий работникам должника, сумма вознаграждения, причитающегося к выплате по авторским договорам;

• размер задолженности по обязательным платежам;

• обоснование невозможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;

• сведения о принятых к производству судами общей юрисдикции, арбитражными судами, третейскими судами исковых заявлениях к должнику, а также об исполнительных и иных документах, предъявленных к бесспорному (безакцептному) списанию;

• сведения об имеющемся у должника имуществе, в том числе о денежных средствах и дебиторской задолженности;

• номера счетов должника в банках и иных кредитных организациях, почтовые адреса банков и иных кредитных организаций;

• сведения о наличии у должника имущества, достаточного для покрытия судебных расходов по делу о банкротстве;

• перечень прилагаемых документов.

В заявлении должника указываются и иные сведения, необходимые для правильного разрешения дела о банкротстве, а также могут содержаться имеющиеся у должника ходатайства (о представлении кредиторами необходимых документов, о вызове свидетелей, о назначении экспертизы).

Отсутствие в заявлении приведенных сведений является основанием для возвращения заявления должнику арбитражным судом в соответствии со статьей 43 Закона о банкротстве.

К заявлению должника прилагаются:

Во-первых, документы, предусмотренные статьей 104 АПК:

• документ, свидетельствующий об уплате госпошлины;

• документ, подтверждающий направление копий заявления должника;

• документы, подтверждающие обстоятельства, на которые ссылается должник.

Во-вторых, документы, указанные в Законе о банкротстве:

• документы, подтверждающие наличие задолженности, а также неспособность должника удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;

• список кредиторов и должников заявителя с расшифровкой кредиторской и дебиторской задолженностей и указанием почтовых адресов кредиторов и должников заявителя;

• бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату или заменяющие его документы, документы о составе и стоимости имущества должника-гражданина;

• решение собственника имущества должника-унитарного предприятия или учредителей (участников) должника-юридического лица об обращении должника в арбитражный суд с заявлением должника, за исключением случаев, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом указанное обращение является обязательным;

• протокол собрания работников должника, на котором избран представитель работников должника для участия в арбитражном процессе по делу о банкротстве, если указанное собрание проведено до подачи заявления должника;

• документы, подтверждающие наличие задолженности и неспособность должника удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;

• документы, подтверждающие иные обстоятельства, на которых основывается заявление;

• список кредиторов и должников с почтовыми адресами и с расшифровкой кредиторской и дебиторской задолженностей;

• решение органа, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о ликвидации — об обращении в арбитражный суд с заявлением должника, а также выписка из учредительного документа, подтверждающая полномочия указанного органа на принятие названного решения.

Требования к заявлению кредитора содержатся в пункте 2 статьи 35 Закона о банкротстве.

В заявлении кредитора должны быть указаны:

• наименование арбитражного суда, в который подается заявление кредитора;

• наименование (фамилия, имя, отчество) должника и его почтовый адрес;

• наименование (фамилия, имя, отчество) кредитора и его почтовый адрес;

• размер требований кредитора к должнику с указанием размера подлежащих уплате процентов и неустоек (штрафов, пени);

• обязательство должника перед кредитором, из которого возникло требование, а также срок его исполнения;

• доказательства обоснованности требований кредитора, в том числе вступившее в законную силу решение суда, доказательства, подтверждающие признание указанных требований должником, исполнительная надпись нотариуса;

• доказательства, подтверждающие основания заявления кредитора;

• перечень прилагаемых к заявлению кредитора документов.

В заявлении кредитора указываются и иные сведения, необходимые для правильного разрешения дела о банкротстве, а также могут содержаться имеющиеся у кредитора ходатайства.

При подготовке заявления кредиторы руководствуются только этой статьей, не применяя соответствующих статей АПК.

Заявление должника может быть подписано лишь его руководителем или замещающим его лицом в отсутствие руководителя (передача права подписи представителю не допускается). В отличие от заявления должника, заявление кредитора юридического лица подписывается его руководителем или представителем, а заявление кредитора-гражданина — этим гражданином или его представителем.

Доверенность представителя должна быть оформлена в соответствии со статьей 50 АПК (полномочия на ведение дела в арбитражном суде дают представителю право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме подписания искового заявления, передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований и признания иска, изменения предмета или основания иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу (передоверие), обжалования судебного акта арбитражного суда, подписания заявления о принесении протеста, требования принудительного исполнения судебного акта, получения присужденных имущества или денег. Полномочия представителя на совершение каждого из указанных в рассматриваемой статье действий должны быть специально предусмотрены в доверенности, выданной представляемым). Исходя из статьи 36 Закона о банкротстве кредиторы вправе объединить свои требования и обратиться в суд с одним заявлением кредитора. Это особенно важно, когда один кредитор не может подать заявление, так как сумма не дотягивает до необходимой минимальной (500 МРОТ в отношении юридических лиц), а совместные требования составляют эту сумму. К заявлению кредитора, помимо предусмотренных статьей 104 АПК документов, прилагаются:

• обязательства должника перед кредитором (наличие и размер задолженности по этим обязательствам);

• иные обязательства, на которых основывается заявление кредитора;

• доверенность (если заявление подписано представителем);

• документы, подтверждающие обоснованность требований кредитора по праву и размеру (решение судов, исполнительные документы либо доказательства, подтверждающие признание должником требований кредитора.

При наличии указанных документов требования кредитора считаются обоснованными и оспариванию не подлежат). Обязательства должника перед кредитором могут быть подтверждены, например, заключенным между ними договором. В этом случае к заявлению прилагаются договор, данные о невыполнении его должником, расчет требований кредитора по каждому из невыполненных должником обязательств.

Следует иметь в виду, что Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования исходя из ст. 124 ГК РФ выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лицами. От их имени выступают органы государственной власти либо органы местного самоуправления (в рамках своей компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов), которые также вправе подавать в суд заявление о признании должника банкротом. С учетом положений статей 2 и 4 Закона о банкротстве РФ субъекты РФ и муниципальные образования вправе обратиться в суд в качестве кредитора с заявлением о признании должника банкротом только по требованиям, вытекающим из денежных обязательств должника.

Заявление о признании должника банкротом может быть предъявлено также налоговым или иным уполномоченным органом. Подобного рода заявление должно отвечать требованиям, предъявляемым к заявлению кредитора. Помимо этого, к заявлению должны быть приложены документы, доказывающие принятие мер к получению задолженности по обязательным платежам в установленном порядке (например, платежное требование на списание недоимки с юридического лица). С заявлением о признании должника банкротом может обратиться прокурор:

• когда им обнаружены признаки преднамеренного банкротства;

• когда у должника имеется задолженность по обязательным платежам;

• в интересах кредитора по денежным обязательствам — РФ, субъектов РФ, муниципальных образований;

• с заявлением о признании банкротом отсутствующего должника.

К этому заявлению будут предъявляться требования, аналогичные требованиям к заявлению кредитора, если иное не вытекает из существа правоотношений или не предусмотрено законом. Так, если имеются признаки преднамеренного банкротства, в заявлении приводятся сведения об указаниях или действиях должника (либо иных лиц, имеющих право давать обязательные для должника указания), которые повлекли его банкротство.

Ниже приводится общая форма заявления о признании организации банкротом.

Арбитражный суд ___________________________
(наименование судебного органа)
Копия:
наименование организации
___________________________________________
почтовый адрес _____________________________

В соответствии с подп. 5 п. 2 ст. 4
Закона РФ «О государственной пошлине»
сумма пошлины равна 10-кратному
размеру минимальной оплаты труда

Заявление о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве)

Организация _______________________________________

(наименование)

В соответствии с договором кредит и проценты по нему должны были быть возвращены ____________________.

Общая сумма задолженности на _____________________________

(указать момент подачи искового заявления)

составляет _______________ руб.

(наименование организации)

направляет ______

До настоящего времени _______________________________________

(наименование организации)

не исполнила требования, указанные в извещении от _________ ______________.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 1, 3, 4, 6, 11 Закона РФ «О несостоятельности (банкротстве) предприятий»

_____________________________________________________________________,

(номер, дата)

(наименование организации)

_____________________________________________________________________,

просит арбитражный суд _________________________________________ возбудить производство по делу о несостоятельности (банкротстве) организации __________________________

Приложение:

1. Копия кредитного договора от ____________________.

2. Копия извещения от _______________________.

4. Уведомление о вручении почтового отправления.

5. Копия почтовых квитанций о направлении организации _________________ копии заявления в арбитражный суд.

7. Иные документы в соответствии со ст. 104 АПК РФ.

Подпись должностного лица _________________

Необходимо отметить, что прежде чем направлять заявление в суд предприятие должно осуществить определённые досудебные процедуры, которые находят закрепление в прилагаемых документах.