Наказание за рассылку смс

Кто следит за выполнением требований ФЗ «О рекламе»?

Федеральная антимонопольная служба (ФАС)

За что могут наказать?

Статья 18 ФЗ О рекламе от 13.03.2006 N 38-ФЗ гласит:

1. Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Итак, наказывают за рассылку без предварительного согласия, факт наличия которого предстоит доказывать Вам.

Какие штрафы предусмотрены на СМС-рассылку без согласия?

Кодекс РФ об административных правонарушениях в пункте 1 статьи 14.3. Нарушение законодательства о рекламе определяет:

1. Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 — 5 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, —

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц — от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Итак, если Вы являетесь юридическим лицом, то за рассылку каждого сообщения без согласия можно получить штраф от 100 до 500 тысяч рублей. Анализ практики решений ФАС показывает, что:

  • Юридические лица обычно штрафуются на 100 тысяч;
  • Физические лица могут освобождаться от штрафа.

Что делать, чтобы соответствовать всем требованиям законодательства?

1. База абонентов:

  • собирайте базу для сами;
  • не используйте чужих баз;
  • не рассылайте СМС по номерам телефонов звонивших Вам или Ваших бывших клиентов только на основании, что они Вам звонили или потребляли Ваши товары или услуги в прошлом;
  • не выгружайте базы получателей из социальных сетей или сайтов объявлений;
  • не генерируйте базы абонентов в Excel и т.п.

2. Согласие абонентов на получение СМС-рассылок:

  • Собирайте письменные согласия (теоретически согласия могут быть в любой доказуемой форме);
  • Храните оригиналы согласий;
  • Идентифицируйте абонента в согласии (ФИО, номер телефона, дата согласия, собственноручная подпись);
  • Указывайте способы отзыва согласия.

3. СМС-рассылки:

  • Отправляйте СМС-сообщения в удобное и комфортное для получателя время;
  • Составляйте тексты СМС-сообщений с учетом требований закона О рекламе, так как штраф можно получить не только за спам, но и за ненадлежащую рекламу;
  • Отписывайте от рассылок абонентов, попросивших об этом.

Примеры согласий:

  1. Образец письменного согласия на получение СМС
  2. Образец согласия на получение СМС на сайте
  3. Образец согласия на получение СМС в договоре
  4. Образец согласия на получение СМС (голосовой автоответчик)

Вывод

Самый лучший способ работы с СМС-рассылками — это делать все строго по закону (привет, Капитан Очевидность!). Конечно, это трудоемкий, не быстрый, но единственный надежный способ осуществлять СМС-рассылки без риска быть оштрафованным. С другой стороны, Ваши потребители будут гораздо лояльнее относиться к Вам и Вашим рассылкам, если они действительно соглашались на их получение. Таким образом, следуя всем требованиям законодательства, Вы убиваете сразу двух зайцев: остаетесь в правовом поле и увеличиваете свои продажи.

ФАС: БОРЬБА СО СПАМОМ. В подборке — очередные истории, связанные с рассылкой компаниями, организациями, индивидуальными предпринимателями рекламных смс-сообщений без согласия абонентов на их получение. Как правило, и финал у них один — наказания за нарушение требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» (см. «Справку»), которые выносят территориальные управления Федеральной антимонопольной службы (УФАС) России (предыдущий материал на аналогичную тему см. здесь ).
Справка
Часть 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» гласит: распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признаётся распространённой без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
БРЯНСКАЯ ОБЛАСТЬ. В адрес местного антимонопольного органа поступили два заявления от граждан о том, что без предварительного согласия на их телефонные номера поступили рекламные смс-сообщения.
В одном случае — это реклама карты клиента одного из магазинов Брянска. УФАС возбудило дело по признакам нарушения законодательства о рекламе в отношении рекламораспространителя. На рассмотрении дела была представлена анкета, заполненная не заявителем, а иным лицом, в которой предоставлено согласие на получение информации на телефонный номер, принадлежащий заявителю. Инициаторы смс-рассылки посчитали, что не имели возможности проверить, тому ли лицу, которое заполнило анкету, принадлежит указанный телефонный номер. Однако Брянское УФАС не приняло в качестве надлежащего доказательства по делу такую анкету. Реклама была признана ненадлежащей. Рекламораспространителю выдали предписание об устранении нарушения.
Во втором случае заявитель получил следующее смс-сообщение рекламного характера:
«Сюрприз для номера +7 ! Сегодня вам повезло — вы можете выиграть 15 000 руб. сейчас и 5 000 000 руб. в финале…»
Оператор сотовой связи, обслуживающий этот номер, предложил абоненту поучаствовать в розыгрыше, однако не потрудился получить от него предварительное согласие на получение смс-рекламы. В ходе рассмотрения дела было установлено, что между оператором связи и абонентом был заключён договор на предоставление услуг сотовой связи, но абонент впоследствии отозвал своё согласие на смс-рассылку рекламы. Брянское УФАС признало оператора связи нарушителем закона о рекламе.
Не согласившись с решением антимонопольного органа, оператор обратился в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о признании решения незаконным и об отмене постановления о наложении штрафа. Суд оставил решение Брянского УФАС в силе. Оператор связи заплатит 75 тысяч рублей.
КАБАРДИНО-БАЛКАРСКАЯ РЕСПУБЛИКА. В УФАС по КБР поступило обращение гражданина о распространении в его адрес смс-сообщения без получения предварительного согласия. Было возбуждено дело по признакам нарушения части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» в отношении предполагаемого рекламораспространителя — ПАО «МТС». От общества были истребованы документы и сведения для объективного рассмотрения дела. ПАО «МТС» представило доказательства того, что заказчик данной рекламы — юридическое лицо, зарегистрированное в Москве. Управление установило, что в цепочке, выстроенной юридическими лицами по распространению смс-рекламы, находились три ООО и одно ЗАО.
При рассмотрении дела был выявлен недостоверный документ — медицинская карта амбулаторного больного, в котором заявитель (абонент ПАО «МТС») якобы выразил своё согласие на получение смс-сообщений.
Комиссия УФАС приняла решение, что юридическое лицо из Москвы нарушило закон о рекламе. Ему было выдано предписание о прекращении нарушения. Кроме того, материалы дела в отношении юрлица передали должностному лицу управления для возбуждения административного производства. В итоге в отношении нарушителя ограничились предупреждением, так как он является субъектом малого предпринимательства.
МОСКВА. Московское УФАС продолжает информировать о нарушениях закона о рекламе при незаконном распространении спам-рекламы с помощью смс-сообщений, телефонных звонков и сообщений на электронную почту.
За распространение смс-сообщений рекламного характера за последнее время нарушителями признаны:
— ПАО «МТС», ООО «Смс трафик» и ПАО «Московский кредитный банк» — за предложение абонентам получить кредит и кредитную карту;
— ПАО «МТС», ООО «Дэни колл», АО «СмартКардЛинк», ООО «Смс трафик» и ООО «Вайлдберриз» — за распространение информации о скидках в интернет-магазине Wildberries;
— ПАО «Вымпелком» и ООО «Бринго» — за рекламу карты от FitnessСССР;
— ПАО «Вымпелком» — за распространение информации о скидках на такси;
— ПАО «Вымпелком», АО «Загрузка», ООО «Информер» и ООО «Фитнес-холл 2» — за продвижение абонементов и услуг фитнес клубов FitnesHall;
— ПАО «Мегафон», АО «МегаЛабс», ООО «ОСК», ООО «Раппорто», ООО «Зебра на Бакунинской», ООО «Омега фит» и ООО «Зебра-Мытищи 2» — за рекламные акции фитнес-центров.
За незаконную рассылку e-mail сообщений с предложением скидки на покупку в интернет-магазине Lamoda нарушителями признаны ООО «Купишуз» и ООО «ФрииЭтЛаст».
Нарушителями, осуществлявшие телефонные звонки абонентам с рекламными предложениями, признаны ПАО «Вымпелком» и ООО «Многопрофильный медицинский центр».
Всем перечисленным компаниям выдано предписание о прекращении и недопущении нарушения законодательства о рекламе. В ближайшее время по некоторым делам будет возбуждено административное производство в соответствии со статьёй 14.3 КоАП РФ. Штраф за каждый факт ненадлежащей рекламы составляет от 100 тысяч до 500 тысяч рублей.
НОВГОРОДСКАЯ ОБЛАСТЬ. Новгородское УФАС рассмотрело дело об административном правонарушении в отношении ПАО «Ростелеком» (Санкт-Петербург, обособленное подразделение в Великом Новгороде) по факту нарушения им части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».
В феврале 2018 года в управление поступило обращение физического лица о нарушении законодательства о рекламе при распространении рекламы в сети сотовой связи без согласия абонента на её получение, а именно: на абонентский номер физического лица от оператора услуг связи — ПАО «Ростелеком» поступил телефонный звонок рекламного характера с предложением услуг мобильной связи от ПАО «Ростелеком». Заявитель предварительного согласия на получение рекламы посредством сотовой связи обществу не давал.
Реклама была признана ненадлежащей, а ПАО «Ростелеком» выдали предписание о прекращении её распространения, которое было исполнено. Результатом рассмотрения дела стало привлечение ПАО «Ростелеком» к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100 тысяч рублей.
ОМСКАЯ ОБЛАСТЬ. Омское УФАС наложило на ПАО «Сбербанк» и должностное лицо банка административные штрафы в сумме 370 тысяч рублей за нарушение законодательства о рекламе.
Ранее комиссия антимонопольного органа признала действия ПАО «Сбербанк», выразившиеся в направлении на абонентский номер рекламного смс-сообщения
«Уважаемый Акция ПАО Сбербанк кредиты от 11,5%. Ипотека от 6,0%. Рефинансирование «
без получения предварительного согласия абонента, нарушающими часть 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе». Кроме того, в рекламе содержалась информация о процентной ставке кредита при отсутствии остальных условий договора, влияющих на стоимость займа. В связи с этим реклама ПАО «Сбербанк» признана ненадлежащей, нарушающей часть 3 статьи 28 ФЗ «О рекламе». Общество было привлечено к административной ответственности, предусмотренной частями 1 и 6 статьи 14.3 КоАП РФ.
РЕСПУБЛИКА ИНГУШЕТИЯ. Должностное лицо «Локо банка» оштрафовано за незаконную рекламу. ООО «Локо банк» рекламировало свои услуги посредством смс-рекламы без предварительного получения разрешения получателя.
В ходе разбирательства «Локо банк» не смог предъявить согласие гражданина, обратившегося в антимонопольное ведомство с жалобой на получение им смс-рекламы. Более того, из объяснений финансовой организации следует, что банк признаёт за собой нарушение законодательства о рекламе.
За это нарушение повинное должностное лицо обязуется выплатить административный штраф в размере 4 тысяч рублей.
САНКТ-ПЕТЕРБУРГ. ПАО «Мегафон» сообщило в Санкт-Петербургское УФАС об оплате административного штрафа, назначенного за незаконное распространение смс-сообщений.
В антимонопольный орган пожаловался петербуржец, который не давал согласие на получение смс-рекламы.
«При заключении договора об оказании услуг связи с «Мегафоном» я отказался от получения рекламы, проставив напротив соответствующего пункта отметку, тем не менее мне от «Мегафона» поступает смс-реклама», — отметил гражданин в своём заявлении.
В ходе изучения материалов дела комиссия Санкт-Петербургского УФАС установила, что действительно «Мегафон» отправлял заявителю смс следующего содержания:
«<>, вы верите в удачу? Проверьте ее в игре от МегаФона и выиграйте до 5 000 000! Сегодня 11.09.17 отправьте ДА или любое SMS на 2017 (до 31.10.17). Стоимость: 12руб./д. Подробнее: like.megafon.ru или 0100(беспл)»
без его согласия (нарушение части 1 статьи 18 закона о рекламе).
В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ «Мегафону» был назначен штраф в размере 110 тысяч рублей.
САРАТОВСКАЯ ОБЛАСТЬ. В Саратовское УФАС поступила информация об оплате ПАО «МТС» штрафа на сумму 150 тысяч рублей.
Ранее управление рассмотрело обращение гражданина о распространении рекламного смс-сообщения без предварительного согласия абонента. В соответствии с пунктом 7.6 условий оказания услуг связи МТС абонент вправе выразить своё согласие на возможность получения информационных рассылок и рекламы, а также вправе отозвать согласие путём письменного заявления. По мнению ПАО «МТС», согласие абонента на получение рекламной информации получено при заключении договора, письменного заявления об отказе не поступало. Однако в договоре, заключённом с заявителем, такое согласие не выражено.
Саратовское УФАС привлекло к административной ответственности ПАО «МТС» в виде штрафа в размере 150 тысяч рублей за нарушение закона о рекламе.
Общество не согласилось с постановлением антимонопольного органа и оспорило его в судебном порядке. Арбитражный суд подтвердил законность вынесенного Саратовским УФАС постановления о наложении штрафа.
ТУЛЬСКАЯ ОБЛАСТЬ. В действиях ООО «Тула-ДМ» выявлены признаки нарушения законодательства о рекламе при рассылке смс-сообщения без согласия абонента.
Тульское УФАС в отношении общества возбудило дело по признакам нарушения законодательства о рекламе. В ходе его рассмотрения дела представитель ООО «Тула-ДМ» пояснил, что нарушение было совершено из-за ошибки сотрудника отдела продаж, доказательство предварительного согласия абонента на получение смс-рекламы не представило.
Комиссия управления пришла к выводу, что рекламное смс-сообщение было направлено с нарушением законодательства, оно допущено по вине ООО «Тула-ДМ», в виду чего ему будет выдано предписание о прекращении нарушения. Материалы переданы должностному лицу для решения вопроса о привлечении виновных лиц к административной ответственности.
ЧЕЛЯБИНСКАЯ ОБЛАСТЬ. Местная антимонопольная служба вынесла постановление о наложении штрафа на микрофинансовую компанию (МФК) «Быстроденьги» за направление рекламного смс-сообщения без получения предварительного согласия абонента.
В Челябинское УФАС обратился гражданин, который сообщил о поступлении в ноябре 2017 года на его телефонный номер смс-сообщения со следующей рекламой:
«Вам предварительно одобрен займ до 25 000 р. на БЕСПРЕЦЕДЕНТНО ВЫГОДНЫХ условиях! Приходите в офис с паспортом. Подробности…»
Реклама поступила от отправителя под буквенным обозначением Bistrodengi. Был представлен скриншот заявки на получение займа на сайте, из которого следует, что согласие абонента на получение смс-сообщений с рекламой выразил гражданин, не являющийся владельцем номера. Владельцем телефонного номера, на который поступила реклама, является иной гражданин, который не давал согласия на рассылку смс-сообщений с рекламой.
Челябинское УФАС указало, что компания перед направлением рекламного сообщения абоненту должна была убедиться в том, что получатель рекламного сообщения представил соответствующее согласие.
При рассмотрении дела не были получены документы, свидетельствующие о том, что ООО «МФК «Быстроденьги» приняты меры по идентификации абонента, а также о проверке принадлежности телефонного номера лицу, заполнившему заявку на получение займа, в которой содержится согласие на получение смс-сообщений с рекламной информацией, непосредственно перед направлением сообщения. Например, компания могла направить запрос абоненту перед отправкой рекламной информации на его номер о принадлежности номера в форме предварительного звонка или смс-сообщения и о возможности направления рассылки рекламного характера.

Кто и за какой закон штрафует

Если компания рассылает смс с рекламой, она может нарушить три закона: о рекламе, связи и персональных данных. За нарушения есть штраф, самый распространенный — за закон о рекламе:

  • для компании — от 100 000 рублей до 500 000 рублей;
  • генерального директора или индивидуального предпринимателя — от 4000 рублей до 20 000 рублей.

Как компания рассылает смс, следит антимонопольная служба, или сокращенно ФАС. Формально служба вправе штрафовать за каждую незаконную смс. Компания отправила сто смс с нарушениями, штраф — пятьдесят миллионов рублей.

Мегафон рассылал рекламу игры. Получатель отказался от смс, но отказ не сработал, и смс всё равно пришли.

В итоге антимонопольная служба оштрафовала Мегафон на миллион рублей за две незаконные смс.

Источник — сайт службы.

Антимонопольная служба штрафует не просто так, а по жалобам. Жалобу может подать любой недовольный получатель. Бывает, что служба начинает разбирательства по своей инициативе.

Банк «Траст» рассылал рекламу по электронной почте. Речь шла о рекламе кредитов для сотрудников.

Среди адресов оказался адрес антимонопольной службы в Тамбове. Сотрудники подали жалобу, служба начала разбирательство и в итоге оштрафовала.

Банк пытался оспорить штраф с помощью аргумента: «Служба по ошибке получила письмо, наш сотрудник при отправке нажал не ту кнопку», но суд и антимонопольная служба аргумент не приняли.

Это пример с электронной рассылкой, но правила для рассылки и смс одинаковые. Судебное дело на Гаранте.

Компании надеются, что антимонопольщики не узнают о незаконных смс, поэтому штрафа не будет. Шанс есть, но не сказать что большой.

Антимонопольная служба учит жаловаться. Для этого у службы есть памятка, как правильно жаловаться, и анкета на сайте. Читаете, заполняете, нажимаете кнопку, и жалоба готова. Клиенту хватит пяти минут, чтобы оставить жалобу.

ФАС: как жаловаться на смс и

Посмотреть приложение «Росспам»: описание на сайте и в Плей-маркете

Кроме сайта антимонопольной службы, есть приложение «Росспам». Мы не знаем точно, насколько хорошо работает, но слышали отзывы, что всё в порядке. Схема такая: регистрируетесь, записываете жалобу, нажимаете кнопку, и служба узнает об смс. Не надо заходить на сайт, пожаловаться можно с телефона.

Неважно, работает ли это приложение или кто-то создаст новое. Всё равно у антимонопольщиков хватает возможностей узнать о нарушениях.

Если компания работает в малом и среднем бизнесе и это первое нарушение, возможно, служба выдаст предупреждение вместо штрафа. Лучше не рассчитывать на поблажку.

Кто получает штраф

По закону о рекламе, штраф за незаконную смс получает «рекламораспространитель». Выходит, если компания рассылает через Билайн, штраф платит Билайн. Но на практике всё не так однозначно.

Антимонопольная служба рассказаала в письме, кого считать рекламораспространителем:

Письмо ФАС: кого считать распространителем рекламы

  • «Рекламораспространителем выступает лицо, которое совершило определенные действия по доведению рекламы до потребителя.
  • Поставщик услуг связи, который обеспечил подключение к сети электросвязи, рекламораспространителем не является».

В переводе это значит:

«Кто рекламируется, тот и платит штраф».

Компания «Авторусь» рассылала смс с рекламой программы утилизации и трейд-ин. Рассылка шла через МТС.

Один из получателей пожаловался на смс, и антимонопольная служба начала разбираться. Итог: штраф у «Авторуси».

По договору между МТС и «Авторусью» дилер обязан рассылать смс только тем, кто дал согласие на смс. Получается, «Авторусь» нарушила закон и условия договора.

Описание дела — на сайте службы.

Несмотря на письмо, антимонопольная служба штрафует операторов. Например, Билайн получил штраф в триста тысяч рублей за смс с рекламой фитнес-клуба, об этом антимонопольная служба рассказывает на своем сайте.

Штраф за незаконную рекламу в смс может получить любой, кто участвовал в рассылке:

  • компания-заказчик;
  • посредник, который организовывал рассылку смс;
  • владелец телефонного номера, с которого отправлялись смс;
  • мобильный оператор.

Посмотреть, как антимонопольная служба оценивает жалобу, кого штрафует и на какую сумму, можно на сайте:

Посмотреть:

ответы на жалобы и постановления ФАС о рекламе и новости ФАС

За что штрафует ФАС

Для законной рассылки смс есть два правила: взять согласие получателя и не писать то, что писать нельзя. Нас интересует первое.

Тринадцать процентов нарушений закона о рекламе — рассылка смс без согласия. Это данные отчета антимонопольной службы за 2016 год.

О незаконных смс рассказывает начальник управления службы по контролю рекламы Татьяна Никитина. Цитата из ее интервью:

  • — Какой тип нарушений наиболее «популярный» сейчас?
  • — Если говорить о процентах, то это реклама по сетям электросвязи. Нарушение, которое занимает одну из первых строчек уже последние года три. Это в первую очередь те нежелательные смс, которые мы получаем на телефон. Я думаю, что и вы тоже на телефон получаете иногда странные сообщения от фирм, о существовании которых вы вообще никогда не знали.

Что нельзя писать — большая тема, и поговорим о ней в другой статье. Если коротко, нельзя оскорблять чувства, обманывать, рекламировать без сертификатов и лицензий, побуждать к неправильному образу жизни или нарушению закона.

Согласие на смс

Нельзя рассылать смс без согласия получателя. Причем неважно, сколько и как часто рассылать: компания нарушает закон, даже если отправила одну смс одному человеку.

Согласие — действие, которое показывает: я, такой-то, даю согласие на смс с рекламой от конкретной компании.

В законе нет требований по форме согласия, можно получить его как угодно. Чаще всего компании просят поставить галочку в анкете для скидочной карты или на сайте при регистрации.

Пример с Озоном. Озон при регистрации просит согласие на рассылку сообщений. Что это за сообщения, рассказывает на отдельной странице. Это законно, хоть и хитро:

Есть компании, которые согласием считают регистрацию на сайте или другое действие. Это ошибка. Не считается согласием:

  • если клиент оставил телефон при заказе. Например, клиент отдал пальто в химчистку и оставил номер, чтобы химчистка прислала смс, когда пальто будет готово;
  • опубликовал телефон в соцсетях, объявлении на Авито, документах для госорганов;
  • подписался на новости компании, которые должны приходить на электронную почту;
  • зарегистрировался на сайте или подписал анкету для скидочной карты.

Компания «Суточно» разослала рекламную смс по клиентам, которые зарегистрировались на сайте.

Антимонопольная служба признала рассылку смс без согласия незаконной, а компания не согласилась с решением. Ее аргумент:

При регистрации клиент оставляет имя, адрес почты и телефон. В конце формы регистрации есть фраза, где надо поставить галочку. Фраза такая: «Я принимаю условия пользовательского соглашения».

В пользовательском соглашении есть пункт, где компания говорит: после подписи соглашения она вправе рассылать смс с рекламой.

Суд и антимонопольная служба не приняли аргумент.

Дело в Картотеке судебных дел

Не каждая фраза считается согласием. Согласие должно быть буквально на получение рекламы и по смс. Общие слова — сообщения, информация, рассылка — не подходят. При разбирательствах антимонопольная служба может решить, что компания получила согласие на что-то еще, а не на рекламу.

Не подходят фразы
Подходят

Согласен на информирование о новостях

Согласен получать рекламу по смс и электронной почте

Готов получать сведения о компании

Присылать мне смс с новостями и рекламой

С согласием проблемы. Если клиент зашел на сайт или в магазин, можно попросить разрешение на смс. Вопрос, что делать, если это потенциальный клиент.

Открылся фитнес-клуб. В его районе — жилые дома и центры с офисами. Хорошо бы рассказать о клубе жителям и сотрудникам. Но получить разрешение на смс до рассылки не выходит, потому что потенциальные клиенты еще не знают о клубе.

Клуб заказывает рассылку у агентства, агентство рассылает по подходящей базе или собирает базу своими силами. Такая рассылка — нарушение закона.

Если нельзя получить согласие, потому что клиент не обратился в компанию, можно схитрить. Вместо рассылки рекламы пусть компания отправит первую смс с разрешением на рекламу:

Здравствуйте! Это кафе «Вкусные завтраки», мы работаем недалеко от вас. У нас можно позавтракать с семи утра. Если интересно узнавать о скидках, пожалуйста, отправьте «Согласен» в ответ.

Смс с вопросом — всё равно нарушение закона, и нет гарантий, что антимонопольная служба не оштрафует, но эту смс можно объяснить. В службе работают обычные люди, они понимают, что компании надо привлекать клиентов. Поэтому если нарушать закон, то хотя бы так.

Идентификация клиента

По закону согласие должен дать человек, который будет получать смс. Маша Иванова готова получать смс — значит, именно она дает согласие на смс. Мама, муж или лучшая подруга не могут согласиться за Машу.

Идентифицировать покупателя можно как угодно, главное, чтобы получилось доказать, кто именно дает согласие. Самое надежное — опубликовать фразу о согласии на сайте и показывать ее, когда клиент оплачивает покупку. Перед оплатой клиент ставит галочку, и согласие готово.

Часто компании получают согласие, когда покупатель заполняет анкету на скидочную карту. Покупатель пишет имя и фамилию, ставит галочку рядом с разрешением на смс, подписывается и получает карту. Вроде всё в порядке.

Для примера — анкета Мосигры. Мосигра просит оставить свои данные и поставить галочку для разрешения присылать смс. Всё законно:

Проблема с полнотой информации. Формально так: если клиент написал не то отчество или вообще не написал, нельзя доказать, что согласие давал Иванов Иван Иванович, а не его тезка Иванов Иван Александрович.

Нет универсального способа избежать проблем с идентификацией. С юридической точки зрения надежнее проходить всю цепочку:

сделать шаблон заявления на согласие рекламных смс

попросить клиента заполнить паспортные данные и номер телефона

сверить то, что написал клиент, с данными в паспорте. А если паспорта нет, попросить скан

отправить тестовую смс на номер телефона клиента, чтобы убедиться, что номер без опечаток

Для бизнеса рискованно заставлять клиента заполнять анкету по паспорту, а потом выверять ее. Так клиент может отказаться от анкеты и больше никогда не прийти в магазин. Но что выбрать: максимальную защиту от штрафа или удобные условия для клиентов — может решить только компания.

Всё, что нужно для бизнеса

Дело Модульбанка — это издание о бизнесе. Мы рассказываем обо всём, что нужно знать российскому предпринимателю: какие вышли новые законы, как проходить проверки в разных инстанциях, как не получить штрафов.

Подписывайтесь, чтобы не пропустить!

Присылаем письма 2-3 раза в неделю. Подписываясь, вы соглашаетесь с политикой конфиденциальности.

Отказ от смс

У клиента должна быть возможность отказаться от рекламы. Необязательно рассказывать прямо в смске, как это сделать. Для этого подходит письмо или раздел личного кабинета с инструкцией.

Нельзя требовать что-то сложное и диктовать один способ для отказа.

Компания отписывает клиентов от смс, если клиент привозит письменное заявление в офис компании. При этом компания работает в Магадане. Требовать ездить в Магадан из другого города незаконно.

Или компания отписывает от смс, когда клиент присылает смс со словом «Отписать». Это выполнимое условие, но компания диктует единственный способ отказа. Это тоже незаконно.

В качестве отказа подходят любые простые действия, например, прислать письмо, смс, отжать галочку в личном кабинете, позвонить в офис и отказаться от смс голосом.

Как только клиент отказался, компания обязана отписать от смс немедленно. Что такое «немедленно», в законе не сказано. Чтобы не получить штраф, у компании время до следующей смс после отказа. Клиент отказался утром, а смс придет в обед — значит, до обеда надо отписать.

Получить разрешение на обработку персональных данных

Если компания рассылает смс, она использует персональные данные покупателя. Просто так это делать нельзя, надо получить разрешение. Что такое персональные данные и как с ними работать, мы рассказываем в статье Дела «Збагойна: 152 ФЗ».

Если коротко, для согласия понадобится фраза «Я согласен на обработку персональных данных». Ее можно написать там же, где покупатель соглашается на рекламу в смс или регистрируется.

Магазин «Пудра» получает разрешение на персональные данные при регистрации на сайте:

Указывать в смс сведения о компании

Из смс должно быть понятно, кто его отправил. Как минимум для этого надо написать название компании и оставить телефон для связи.

Пример — смс «Самсонайта»: компания рассылает смс от своего имени, в смс оставляет адрес сайта и номер телефона для связи. Так покупатель понимает, кто ему прислал сообщение.

Некоторые компании рассылают смс с чужого номера или указывают номер с ошибкой. Вроде можно сказать: «Это рассылали не мы, а какие-то наши партнеры». Прием не работает.

Если компания не оставляет свой телефон, она нарушает закон. Скорее всего, штраф будет у компании, которая рекламируется. Допустим, «Самсонайт» из нашего примера не оставит свое название, а отправит смс с «Акции». Но раз реклама о «Самсонайте», штраф получит «Самсонайт».

Хранить согласие на смс

На случай если покупатель пожалуется и антимонопольная служба начнет разбирательства, надо хранить согласие на смс. По закону минимальный срок хранения — год.

Хранить согласия можно как угодно. Если согласия в бумажных анкетах, можно хранить анкеты. Или отсканировать и залить в корпоративное облачное хранилище, например, в гугл-диск.

Если клиент соглашается на смс с сайта, запись об этом должна быть в ЦРМ или другой программе. Можно придумать что-то еще, главное, чтобы служба увидела: вот фраза о согласии, вот подпись клиента.

Снять ответственность за смс

Вместо того, чтобы разбираться с законом, можно ничего не делать и переложить ответственность на подрядчика.

Например, кафе «Вкусные завтраки» планирует рекламную кампанию в смс. Чтобы самим не разбираться в законе и процессе рассылки, кафе находит подрядчика.

В договоре с подрядчиком кафе может написать:

Исполнитель (ООО «Реклама в смс») отвечает за формирование базы получателей смс, рассылку сообщений и выполнение требований закона о «Рекламе», «Связи» и «Персональных данных», в том числе получение согласий на рассылку смс.

Если заказчик получает предупреждение от госорганов или штраф за нарушение законов, исполнитель возмещает размер штрафа и ущерб из-за разбирательств с госорганами.

Совет не работает на сто процентов. По договору ответственность может нести одна компания, а штраф получить другая. А еще это не слишком этично.

Что дальше

Это первая статья из серии о рекламе. В следующих расскажем, что антимонопольная служба считает неприличной рекламой, когда можно смеяться над конкурентами и хвастаться господдержкой.

Собираем базу абонентов по закону

Наличие релевантной абонентской базы — это основа успеха любой маркетинговой SMS-кампании. Поэтому при планировании отдельной рассылки или серии рассылок к отбору абонентской базы следует отнестись особо внимательно и аккуратно.

Рассылка сообщений абонентам, которые не давали согласие на получение предполагаемой к отправке информации, не только незаконна, но считается «моветоном» мобильного маркетинга и прочно ассоциируется со спамом и мобильным мошенничеством. Давно доказано, что такая информация не вызывает у абонента никаких позитивных эмоций и не способствует достижению желаемого маркетингового эффекта, а, напротив, вызывает раздражение.

Действующее законодательство о рекламе и о связи требует от инициатора рассылки обязательного согласия абонента на получение информации. Строго говоря, Закон требует согласия абонента на получение рекламной информации, но, поскольку разграничение рекламной и нерекламной информации – вопрос непростой и неоднозначный, а также, поскольку цена ошибки достигает 500 тыс. рублей (административный штраф), то предусмотрительность лишней не будет. Кроме того, законодательство о персональных данных требует получения согласия на сбор и хранение самой абонентской базы. Требования к этому согласию довольно жесткие, а статьями Закона, которые должны вступить в силу с 1 января 2011 года, будут также предъявляться требования и к оборудованию, на котором хранятся и обрабатываются персональные данные. Поэтому получение согласия клиента на включение его данных в рассылку – это необходимый шаг, которого требуют одновременно и этика ведения бизнеса, и правила игры на рынке. Это как раз тот случай, когда, потратив немного времени и «подстелив соломки», в дальнейшем можно избежать многих неприятных ситуаций.

Напомним, что согласно букве закона, по первому требованию лица необходимо сразу приостановить распространение информации рекламного характера в его адрес. Впрочем, к этому же призывает и элементарная вежливость. По этому поводу очень прямолинейно высказался не нуждающийся в представлении Евгений Чичваркин: «Нельзя нарушать основные права потребителей. Не те, что записаны в законе, а те, что «зашиты» в мозгах людей».

Составляем анкету

Закон требует, чтобы согласие абонента на получение рекламного сообщения было доказуемо, впрочем, никаких регламентов относительно содержания этого согласия не определяет. Как правило, на практике согласие получается путем оформления короткой анкеты, которую абонент может заполнить, обращаясь в компанию за очередным товаром или услугой. Нередко, например, такие анкеты предлагают заполнить прямо на кассе в розничных сетях или при раздаче дисконтных карт. Вариантов здесь может быть масса.

Сама анкета, несмотря на обилие важных пунктов, которые она должна обязательно содержать, обычно умещается на стандартном печатном листе. Что касается непосредственно этих пунктов, то они следующие:

  • Идентификация лица, дающего согласие (должна содержать традиционные ФИО, а не только номер телефона (номер может быть указан с опечаткой, что в дальнейшем создаст проблемы с определением того, кто именно согласился на рассылку).

Если вопрос о согласии на получение информации является частью другого типового бланка, например, на получение услуги или бонуса, лучше предусмотреть в бланке графу «отказаться от информирования» (в противном случае вас смогут обвинить в навязывании услуги информирования). Еще лучше, если клиент может выбрать характер информации, которая ему интересна (например, только скидки или только специальные предложения)

  • Абонент должен быть предупрежден о последствиях указания некорректных данных в анкете (это снимет значительную часть рисков, в случае если абонентом были указаны некорректные данные)

При оформлении такой анкеты сотрудникам компании следует принять все меры для того, чтобы проверить личность того, кто ставит подпись под согласием. Также неплохо заверить бланк подписью сотрудника компании, который его получил. Этот человек должен быть морально готов по вызову явиться в суд для дачи свидетельских показаний.

Образец анкеты можно скачать здесь.

Обрабатываем личные данные

Еще одна законодательная «загвоздка»: отправка рекламных сообщений определенному кругу лиц, для чего используется и хранится абонентская информация, является по закону обработкой персональных данных. Для обработки персональных данных также необходимо согласие клиента.

В связи с этим абонент в анкете должен дать согласие не только на получение самой информации, но и на обработку персональных данных. Чем более полно будет подтверждено такое согласие, тем лучше. В идеале оно должно включать в себя:

  • ФИО, адрес субъекта, номер и сведения о выдаче документа, удостоверяющего личность
  • Наименование (для физических лиц – ФИО) и адрес оператора персональных данных (то есть ваши данные)
  • Цель обработки персональных данных
  • Перечень принимаемых к обработке персональных данных
  • Перечень действий с персональными данными, на которые дается согласие
  • Срок действия согласия и порядок его отзыва
  • Отдельно стоит включить пункт о согласии на передачу данных третьим лицам, поскольку этого может потребовать оператор связи или контролирующие органы

В теории выглядит несколько «суховато» и громоздко, но на практике это требование оформляется путем добавления к анкете двух дополнительных граф и нескольких предложений (что видно в предлагаемом нами примере).

Если не все перечисленные требования перечисленных выше пунктов будут соблюдены, то согласие не будет «письменным», но будет считаться «письменным подтверждением», чего, впрочем, в большинстве ситуаций достаточно. Кроме случаев, когда абонент предоставляет данные о расовой, национальной принадлежности, религиозных или философских убеждениях, состоянии здоровья, интимной жизни. Или случаев, когда данные будут применяться для стимулирующих акций, а также, если вы планируете использовать персональные данные так, что это будет иметь юридические последствия для частного лица. При таких «отягчающих обстоятельствах» обязательно требуется оформление согласия по полной письменной форме.

Собираем данные через интернет

В случае, если согласием клиентов на получение информации заручиться нужно обязательно, а встретиться с каждым из них лично нет никакой возможности, выйти из ситуации можно с помощью средств сети Интернет. Решение вопроса о согласии клиентов на рассылку посредством ресурсов веба может быть актуально, например, для интернет-магазина или крупной компании, клиентами которой являются тысячи человек в разных регионах страны.

Получение через интернет согласия абонента на СМС-информирование вполне укладывается в требования закона. По закону, клиенту можно предложить «публичную оферту»: публичное предложение, в котором указаны все существенные условия соглашения. Клиент может выразить согласие с офертой путем направления ответа или совершением действия, которое этой офертой предусмотрено.

Согласие, которое будет следовать из подтверждения договора публичной оферты, таким образом, будет считаться письменным.

Будет идеально, если анкета, которую пользователи заполняют в Интернете, окажется близка по полноте к той письменной анкете, содержание которой мы уже детально разобрали. Здесь работает такое же правило: чем больше данных вы соберете и нюансов вы предусмотрите, тем ниже окажется риск возникновения неприятных разбирательств в дальнейшем.

Вместе с тем, интернет-анкета имеет несколько недостатков в сравнении с согласием на бумаге, содержащем подпись клиента. Главный минус это, конечно, трудности доказательства того факта, что клиент самостоятельно заполнил анкету в сети, а не стал жертвой неудачного розыгрыша. Второй, и не менее серьезный минус: клиент может заявить, что не знаком с договором оферты (не нашел, не видел, не читал его), а потому и согласиться с его условиями не мог.

Если дело дойдет до судебных разбирательств или разбирательств в контролирующих органах, потребуются доказательства получения письменного согласия. Как должны выглядеть эти доказательства в рассматриваемом нами случае, закон умалчивает, как не знает этого и существующая практика рассмотрения таких прецедентов.

Обработка персональных данных о расовой, национальной принадлежности, состоянии здоровья, религиозных убеждениях и тому подобном требует обязательного письменного согласия абонента по полной форме, заверенного подписью. В свете этого требования применение оферты и анкетирования через интернет в подобных случаях не представляется возможным.

Поскольку интернет-метод не столь совершенен как «письменный», указанные риски полностью ложатся «на плечи» компании. Однако, недостатки интернет-анкетирования с лихвой окупаются доступностью и широким охватом этого метода, поэтому решение, какой метод избрать, всегда остается за вами.

Коротко: главные правила сбора номеров

  • SMS-рассылки подпадают под действие законов о рекламе и обработке персональных данных (поскольку требуют знания мобильных номеров и других данных клиента).
  • Закон требует согласия абонентов как на получение рассылки, так и на обработку персональных данных.
  • Наилучший способ получения согласия в обоих случаях – письменное анкетирование.
  • В рамках единой анкеты рационально получать согласие, как на получение рассылки, так и на обработку данных одновременно.
  • Правильно составленная анкета должна включать максимально полную идентификацию абонента, параграф о согласии на обработку данных, подпись абонента и сотрудника, заверяющего анкету.
  • Анкета должна предоставлять абоненту возможность отказаться от рассылки при заполнении анкеты, а также оговаривать, как он может отказаться от нее в дальнейшем.
  • Грамотно составленная анкета занимает не больше печатного листа.
  • Если письменное анкетирование невозможно, уместно воспользоваться анкетированием через интернет с учетом всех рисков, которые несет этот способ.