Под залог это как

Существенные условия договора залога

В договоре залога должны быть указаны предмет залога, а также существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом (п. 1 ст. 339 ГК РФ). В случае отсутствия любого из этих условий договор залога не считается заключенным (см. п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Предмет залога по общему правилу должен быть определен в договоре путем указания его индивидуальных признаков, позволяющих однозначно идентифицировать конкретное имущество, передаваемое в залог (см. п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 26).

Применительно к отдельным видам залога законом установлены специальные требования к описанию заложенного имущества. Так, предмет ипотеки определяется указанием его наименования, места нахождения и достаточным для идентификации этого предмета описанием. В договоре об ипотеке должны быть также указаны право, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и наименование органа, зарегистрировавшего это право (п. 2 ст. 9 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», далее — Закон об ипотеке).

В предусмотренных законом случаях договор залога может быть заключен без индивидуализации его предмета. В частности, в договоре залога, залогодателем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, предмет залога может быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания (в том числе путем указания на залог всего имущества залогодателя или определенной его части либо на залог имущества определенных рода или вида) (абзац второй п. 2 ст. 339 ГК РФ)*(1). При залоге товаров в обороте предмет залога может быть определен посредством указания родовых признаков соответствующих товаров и мест их нахождения в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках (абзац второй п. 1 ст. 357 ГК РФ).

Существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, указываются в договоре залога в соответствии с условиями этого обязательства. Обязательство, обеспечиваемое ипотекой, должно быть названо в договоре об ипотеке с указанием его суммы, основания возникновения и срока исполнения. В тех случаях, когда это обязательство основано на договоре, должны быть указаны стороны этого договора, дата и место его заключения (п. 4 и 5 ст. 9 Закона об ипотеке).

Условия, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство (п. 1 ст. 339 ГК РФ).

Данное правило введено в ГК РФ Федеральным законом от 21.12.2013 N 367-ФЗ и вступило в силу с 1 июля 2014 года. Ранее судебная практика исходила из того, что отсылка в договоре залога к договору, регулирующему основное обязательство, достаточна только в том случае, если залогодателем является должник по основному обязательству (абзац второй п. 43 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8). Действующая редакция п. 1 ст. 339 ГК РФ не ставит возможность такой отсылки в зависимость от того, является залогодателем должник или третье лицо.

В договоре залога, залогодателем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, обязательство, обеспечиваемое залогом (включая будущее обязательство), может быть описано способом, позволяющим определить его на момент обращения взыскания (в том числе путем указания на обеспечение всех существующих или будущих обязательств должника перед кредитором в пределах определенной суммы) (абзац первый п. 2 ст. 339 ГК РФ).

Действующая редакция п. 1 ст. 339 ГК РФ не упоминает условие о стоимости предмета залога в числе существенных условий договора залога. При отсутствии в договоре залога этого условия цена реализации (начальная продажная цена) предмета залога определяется судом при обращении на него взыскания (п. 3 ст. 340 ГК РФ). В случае заключения залогодателем и залогодержателем соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, в таком соглашении в обязательном порядке должна быть указана стоимость (начальная продажная цена) заложенного имущества или порядок ее определения (п. 7 ст. 349 ГК РФ).

Применительно к договору об ипотеке условие о стоимости (оценке) предмета залога является существенным условием договора (п. 1 и 3 ст. 9 Закона об ипотеке). В том случае, если предметом ипотеки являются несколько объектов недвижимости, в договоре может быть указана оценка каждого из них или их общая залоговая стоимость (см. постановление Президиума ВАС РФ от 01.06.2010 N 2620/10).

Федеральным законом от 21.12.2013 N 367-ФЗ из п. 1 ст. 339 ГК РФ исключено требование об обязательном указании в договоре залога на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. При отсутствии в договоре соответствующего условия заложенное имущество по общему правилу остается у залогодателя (п. 1 ст. 338 ГК РФ).

______________________________

*(1) Эта норма введена в ГК РФ Федеральным законом от 21.12.2013 N 367-ФЗ и применяется с 1 января 2015 года

56. Залоговое право. Формы залога. Установление, защита и прекращение залогового права

Залог — специфическое вещное право, передаваемое должником кредитору в отношении своих вещей, связанное с обеспечением обязательств, заключаемых собственником вещи или от его имени под гарантию стоимости вещи, посторонней данному обязательству.

Залог устанавливался договором, легатом или законом: по требованиям фиска, вознаграждения опекуну — ко всему имуществу должника; арендодателя имения — на плоды.

Для установления залогового права не требовалось обязательной формы, что порождало неуверенность деловых отношений, так как лицо, желающее обеспечить свое право требованием залога, не могло проверить наличие или отсутствие предыдущих залогов на данную вещь.

Формы залога:

1) заклад — залог, который сопровождался передачей вещи. Между сторонами, помимо залоговых отношений, возникали договорные отношения, которые имели характер реального контракта. Виды заклада:

— фидуция (в древнейшее время) — заключалась в том, что должник посредством манципации отчуждал вещь в собственность кредитора, но с условием, что в случае исполнения обязательства кредитор обязан будет вернуть вещь в собственность должника. Фидуция была невыгодна для должника, поскольку кредитор становился собственником вещи, которая передавалась ему в залог, и поэтому мог распоряжаться ею;

— пигнус (pignus) — право пользования арендно или прекарно, вещь передавалась не в собственность, а только во владение кредитора, и должник был вправе истребовать ее назад. В случае неисполнения должником своего обязательства заложенная вещь подлежала возврату;

2) ипотека (наиболее развитая и прогрессивная форма залога в Древнем Риме) — предмет залога не передавался кредитору ни в собственность, ни во владение, должник мог свободно пользоваться заложенным имуществом, что позволяло должнику быстрее исполнить обязательство перед кредитором. Ипотеке подлежали недвижимые вещи. Допускалась генеральная ипотека на все настоящее и будущее имущество. По ней был важен договор, а не традиция. В случае неисполнения должником своего обязательства предмет ипотеки не поступал в собственность кредитора, а подлежал обязательной продаже с торгов. Если вырученной суммы оказывалось недостаточно для удовлетворения требований залогодержателя-кредитора, он мог предъявить к должнику обязательственный иск на недостающую сумму. В целях обеспечения интересов кредитора в эпоху абсолютной монархии было установлено, что ипотека, составленная письменно и в присутствии свидетелей, имеет предпочтение перед негласно установленной ипотекой;

3) последующий залог (или перезалог) (pignus pignoris) имел место в том случае, когда вещь стоила дороже, чем было занято у кредитора, то кредитор имел право еще раз перезаложить вещь. На практике имела место очередь кредиторов;

4) залог обязательств — способ гарантии других обязательств (например, получение нового займа гарантировалось передачей в залог долговой расписки от другого должника);

5) залог сервитутов.

Залог защищался ипотечным иском и посессорными (владельческими) интердиктами.

Залог прекращался в случае:

— гибели вещи;

— исполнения обязательства;

— слияния в одном лице собственника и залогодержателя.

Следующая глава >>

Данный текст является ознакомительным фрагментом.

Читать книгу целиком на Litres.ru

Содержание

56. Залоговое право. Формы залога. Установление, защита и прекращение залогового права

56. Залоговое право. Формы залога. Установление, защита и прекращение залогового права Залог — специфическое вещное право, передаваемое должником кредитору в отношении своих вещей, связанное с обеспечением обязательств, заключаемых собственником вещи или от его имени

Глава 9 Римское право и две формы современного права

Глава 9 Римское право и две формы современного права В литературе об истории права зарубежных стран можно встретить небольшие разделы или просто упоминания о «двух мировых системах», «двух главных системах» буржуазного права – романо-германской (континентальной)и

22. Приобретение права собственности по договору, защита и прекращение права собственности

22. Приобретение права собственности по договору, защита и прекращение права собственности Приобретение права собственности по договоруМанципация (mancipatio) — торжественный обряд передачи манципируемой вещи. Манципация предполагала наличие передаваемой вещи или ее

СТАТЬЯ 347. Защита залогодержателем своих прав на предмет залога

СТАТЬЯ 347. Защита залогодержателем своих прав на предмет залога 1. Залогодержатель, у которого находилось или должно было находиться заложенное имущество, вправе истребовать его из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя (статьи 301, 302, 305).2. В

СТАТЬЯ 352. Прекращение залога

СТАТЬЯ 352. Прекращение залога 1. Залог прекращается:1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;2) по требованию залогодателя при наличии оснований, предусмотренных пунктом 3 статьи 343 настоящего Кодекса;3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения

Статья 347. Защита залогодержателем своих прав на предмет залога

Статья 347. Защита залогодержателем своих прав на предмет залога 1. Залогодержатель, у которого находилось или должно было находиться заложенное имущество, вправе истребовать его из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя (статьи 301, 302, 305).2. В

Статья 352. Прекращение залога

Статья 352. Прекращение залога 1. Залог прекращается:1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;2) по требованию залогодателя при наличии оснований, предусмотренных пунктом 3 статьи 343 настоящего Кодекса;3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения

Статья 347. Защита залогодержателем своих прав на предмет залога 1. Залогодержатель, у которого находилось или должно было находиться заложенное имущество, вправе истребовать его из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя (статьи 301, 302, 305).2. В

Статья 352. Прекращение залога 1. Залог прекращается:1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;2) по требованию залогодателя при наличии оснований, предусмотренных пунктом 3 статьи 343 настоящего Кодекса;3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения

СТАТЬЯ 347. Защита залогодержателем своих прав на предмет залога 1. Залогодержатель, у которого находилось или должно было находиться заложенное имущество, вправе истребовать его из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя (статьи 301, 302, 305).2. В

СТАТЬЯ 352. Прекращение залога 1. Залог прекращается:1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;2) по требованию залогодателя при наличии оснований, предусмотренных пунктом 3 статьи 343 настоящего Кодекса;3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения

28. Право собственности: понятие, формы, виды. Содержание права собственности. Способы приобретения. Прекращение права собственности

28. Право собственности: понятие, формы, виды. Содержание права собственности. Способы приобретения. Прекращение права собственности В объективном смысле право собственности — система норм права, закрепляющих и охраняющих отношения в обществе по присвоению продуктов

45. Установление и прекращение владения

45. Установление и прекращение владения Приобретение вещи во владение строго регламентировалось законом. Для конкретного лица владение считалось установленным с момента, когда у него соединились и телесный момент, и владельческая воля в качестве намерения относиться к

1. Установление принципов и выбор формы безналичных расчетов

1. Установление принципов и выбор формы безналичных расчетов Расчеты между сторонами должны быть эффективными и максимально соответствовать интересам участников. Как правило, предприниматели в своих договорах выбирают безналичные расчеты, поэтому участниками

Залог – это способ обеспечения исполнения обязательств в виде имущества и других объектов гражданских прав (за исключением денежных средств), находящихся в собственности залогодателя и гарантирующих погашение займа или иных гражданско-правовых обязательств.

С определением «залог» связаны следующие термины:

  • Залогодатель – лицо, которое передает свое имущество в обеспечение взятых на себя обязательств. Иными словами – должник. Причем залогодателем может быть и сам должник, и другое лицо, позволяющее воспользоваться своим имуществом в целях использования чужого обязательства;

  • Залогодержатель – кредитор, которому имущество передается по договору залога в качестве гарантии;

  • Предмет залога – непосредственно само имущество, которое передается во исполнение обязательств.

Договор залога и существенные условия

Основание для передачи имущества в залог возникает только при заключении соответствующего соглашения между сторонами в письменной форме.

К числу обязательных условий договора залога относятся:

  • вид залога;

  • оценочная стоимость предмета залога;

  • размер и сроки исполнения обязательств.

При отсутствии существенных условий договор признается недействительным.

Предмет залога

В качестве предмета залога может выступать любое имущество должника. Это может быть недвижимость, транспорт, изделия из драгоценных металлов, ценные бумаги, а так же имущественные права.

Запрещено использовать:

  • недвижимость, вещи и ценные бумаги, изъятые государством из оборота;

  • земельные участки, являющиеся государственной или муниципальной собственностью;

  • сельскохозяйственные угодья, входящие в фермерские или сельскохозяйственные организации;

  • культурные ценности, являющиеся достоянием государства.

Основные виды залога

То, какой вид залога предусмотрен в договоре, влияет на распределение прав и обязанностей между кредитором и заемщиком.

Всего в России существует два основных вида:

  • Залог, предусматривающий передачу имущества залогодержателю (заклад). В случае заклада залогодатель – лицо, предоставившее имущество, имеет право владения этим имуществом, а в некоторых случаях и право пользования. Залогодатель может осуществлять контроль за состоянием и порядком использования заложенного имущества;

  • Залог, по которому имущество остается у лица, его предоставившего. Например, залог товара в обороте.

По инициативе залогодержателя могут быть ограничены права третьих лиц и собственно заемщика на это имущество.

Рассмотрим эти два вида залога.

Залог товаров в обороте

При таком виде залога, как товары, находящиеся в обороте, предмет залога не передается в распоряжение лицу, выступающему кредитором, а остается у залогодателя.

При этом залогодатель контролирует товары в обороте, являясь при этом представителем другой стороны залоговых отношений.

То есть, залогодатель распоряжается товарами по своему усмотрению, а именно, залогодатель имеет право на изменение состава залога, внося соответствующие корректировки в товарные запасы, сырье, готовую продукцию и прочее имущество.

При этом важно, чтобы стоимость не уменьшалась, по сравнению с той, что указана в договоре. Когда товары реализованы (то есть перешли во владение и пользование приобретателя), они уже не являются предметом залога. И наоборот. Когда заемщик приобретает товары, их рассматривают как предмет залога.

При залоге товаров в обороте заемщик обязан контролировать и соблюдать условия договора, ведя учет всех операций, которые могут повлечь за собой изменение состава или натуральной формы залога. Для этого ему необходимо в обязательном порядке вносить необходимые сведения в Книгу записи залогов.

Права и обязанности сторон при закладе

При закладе основными обязанностями кредитора являются:

  • Страхование предмета залога на сумму его полной стоимости за счет средств и в интересах заемщика;

  • Сохранение имущества в целости и сохранности;

  • Предоставление информации залогодателю о возможной угрозе утраты или повреждения заложенного имущества;

  • Составление на постоянной основе отчетов о пользовании предметом залога и отправка этих отчетов в адрес заемщика (если такое условие прописано в договоре залога);

  • Возвращение предмета заклада, когда обязательство выполнено.

Залогодержатель при закладе имеет право на:

  • Пользование предметом залога в тех случаях, когда договор это предусматривает. При этом полученные доходы покрывают расходы на содержание предмета залога, и идут на погашение процентов и (или) суммы основного долга.

  • Досрочное исполнение обязательства.

Порядок действий в случае не выполнения обязательств по договору залога

Итак, согласно договору залога, залогодатель передает залогодержателю имущество, которое служит гарантией исполнения взятых обязательств.

Если же эти обязательств не будут выполнены, то кредитор в этом случае вправе удовлетворить требования за счет предмета залога. То есть имущество должника будет продано.

Из этой суммы кредитор забирает сумму долга с начисленными за период действия договора процентами и всякого рода издержками. Разница, если таковая возникает, передается залогодателю. Взамен должник получает полную свободу от долговых обязательств.

Книга записи залогов

Законодательство накладывает на залогодателей (юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) обязанность по ведению книги записи залогов, с отражением существенных условий таких сделок в виде реестра.

Этот реестр залогодатели должны предъявлять для ознакомления по требованию заинтересованных лиц.

Пристальное внимание, уделяемое рассматриваемому вопросу банковским сообществом, обусловлено очевидными преимуществами залога денежных средств:

— договор залога не требует длительных и довольно затратных для залогодателя процедур государственной регистрации;

— обращение взыскания на предмет залога можно осуществить довольно оперативно;

— стоимость заложенного имущества довольно стабильна — она не подвержена значительным рыночным колебаниям, свойственным недвижимости, либо снижению в силу объективных причин (например, порчи товаров в обороте в силу их неправильного хранения либо перевозки).

Что же представляет собой залог денежных средств согласно действующему законодательству?

Залог — это способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор (залогодержатель) приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества (ст. 1 Закона РФ от 29.05.1992 № 2872-1 «О залоге» (далее — Закон о залоге)). В залог могут быть переданы любые вещи, в том числе и имущественные права.

В соответствии с п. 2 ст. 4 Закона о залоге предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права и не могут быть требования, носящие личный характер, а также иные требования, залог которых запрещен законом.

Кредитору по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателю) предоставлено право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (ст. 334 ГК РФ).

Обращение взыскания на заложенное имущество допускается по решению суда и без обращения в суд (во внесудебном порядке). В последнем случае при обращении взыскания на заложенное движимое имущество его реализация осуществляется посредством продажи с торгов, проводимых в соответствии с правилами, установленными ст. 447 и 448 ГК РФ, Законом о залоге и соглашением сторон, либо посредством продажи заложенного движимого имущества по договору комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером (п. 2 ст. 28.1 Закона о залоге).

Если сумма, вырученная при реализации предмета залога, превышает размер обеспеченных этим залогом требований залогодержателя, разница возвращается залогодателю.

Согласно ст. 349 ГК РФ требования кредитора удовлетворяются из стоимости заложенного имущества.

Таким образом, одним из существенных признаков договора о залоге является возможность реализации предмета залога. Реализовать денежные средства (тем более — безналичные) с публичных торгов не представляется возможным. Следовательно, исходя из природы денег (в том числе «безналичных», коими являются денежные средства) они не могут быть переданы в залог по правилам, регулирующим залог вещей. Соответственно, исходя из сути залоговых отношений, денежные средства не могут быть предметом залога.

Позиция о недопустимости залога денежных средств долгое время господствовала в юриспруденции и поддерживалась арбитражной практикой.

Президиум ВАС РФ в постановлении от 02.07.1996 № 7965/95 указал, что денежные средства не могут быть предметом залога «исходя из сути залоговых отношений», и подчеркнул, что спорные договоры о залоге являются не соответствующими требованиям Закона о залоге, следовательно — недействительными в силу ст. 168 ГК РФ.

Та же позиция прослеживается в информационном письме Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 № 26 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге» (далее — Обзор).

В Обзоре (п. 3) рассматривалась следующая ситуация. Сбербанк России обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора о залоге, заключенного с коммерческим банком в обеспечение кредитного договора, поскольку предметом залога являлось имущество, определенное в договоре как «денежные средства, хранящиеся на корреспондентском счете». Арбитражный суд в удовлетворении исковых требований отказал, ссылаясь на необходимость заключения договора о залоге в соответствии с действующим законодательством. Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. На состоявшиеся судебные акты принесен протест, в котором предлагалось их отменить, договор о залоге признать недействительным. Президиум ВАС РФ протест удовлетворил.

Приняв во внимание положения ст. 334, а также ст. 349 и 350 ГК РФ, суд пришел к следующим выводам:

1) одним из существенных признаков договора о залоге имущества является возможность реализации предмета залога;

2) исходя из природы «безналичных денег» они не могут быть переданы в залог по правилам, регулирующим залог вещей;

3) предмет залога не может быть определен как «денежные средства, находящиеся на банковском счете».

Впоследствии аналогичные решения принимались и иными арбитражными судами. Так, ФАС Уральского округа в постановлении от 20.05.2009 № Ф09-7427/08-С6 указал, что денежные средства не могут быть предметом залога, поскольку их нельзя реализовать на торгах. ФАС Московского округа в постановлении от 18.07.2003 № КГ-А40/4624-03 подчеркнул, что денежные средства не могут быть предметом залога исходя из сути залоговых отношений. Заключение договоров о залоге денежных средств однозначно признавалось судами неправомерным.

Что же происходит сейчас? Обновленные редакции ряда федеральных законов напрямую предусматривают залог денег (денежных средств). Но является ли этот «залог» способом обеспечения исполнения обязательств, либо же это — совершенно иная правовая конструкция с неудачным названием?

Залог денежных средств в обеспечение поставок для государственных и муниципальных нужд

Пунктом 4 ст. 29 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 94-ФЗ) залог денежных средств (в том числе в форме вклада (депозита)) установлен как один из способов обеспечения исполнения государственного или муниципального контракта. Порядка оформления и реализации подобного залога Закон № 94-ФЗ не предусматривает.

Законодатель не раскрыл значение понятия «вклад (депозит)» применительно к целям рассматриваемого закона. Это дает возможность трактовать указанные термины в общеупотребительном значении (т.е. в понимании гл. 44 ГК РФ)4.

Вместе с тем режим банковского вклада, установленный ГК РФ, и режим, обозначенный в вышеуказанном законе, не имеют ничего общего. Более того, распространение положений о залоге на правовой режим банковского вклада совершенно невозможно, так как это противоречило бы правовой природе банковского вклада (см. таблицу).

В рамках обеспечения государственного или муниципального контракта переданные в залог денежные средства заранее (как правило, за несколько дней до даты заключения контракта) перечисляются на счет, указанный государственным или муниципальным заказчиком. Их «предназначение состоит в том, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении контракта заказчик будет удерживать суммы штрафных санкций из заложенных денежных средств. Иными словами, денежная сумма резервируется на счете одной из сторон контракта с одной целью — оперативно во внесудебном порядке удовлетворить требования, связанные с нарушением контрактных обязательств»5.

С учетом изложенного используемая формулировка «залог вклада (депозита)» в понимании Закона № 94-ФЗ представляется некорректной, а правовой режим такого залога более похож на правовой режим гарантийного депозита6.

Таблица. Сравнительная характеристика банковского вклада (гл. 44 ГК РФ) и вклада (депозита) по Закону № 94-ФЗ

Банковский вклад (депозит) в понимании главы 44 ГК РФ Вклад (депозит) согласно Закону № 94-ФЗ
В силу требований ст. 834 ГК РФ сумма вклада должна быть возвращена вкладчику по первому требованию либо по истечении срока действия договора Залог вклада (депозита) предполагает возможность его реализации. В этом случае возврат суммы вклада (депозита) клиенту не предусматривается
Суть операции состоит в хранении денежных средств и начисленных процентов Суть операции состоит в обеспечении исполнения условий контракта
Обязательной стороной договора банковского вклада (депозита) является кредитная организация Аналогичной нормы не предусматривается
Вклады заключаются на условиях «до востребования» либо как срочные Залог вклада (депозита) заключается на определенный срок
Банк выплачивает проценты на сумму вклада Выплата процентов не производится
Возврат вкладов обеспечивается системой страхования банковских вкладов либо иными предусмотренными законом способами Система страхования вкладов на данную группу вкладов (депозитов) не распространяется. Залог вклада, являясь по сути своей способом обеспечения исполнения обязательства (государственного или муниципального контракта), не может быть заменен другим способом обеспечения исполнения обязательства
Заключение договора может быть удостоверено сберегательной книжкой или сберегательным (депозитным) сертификатом Аналогичное требование не установлено

Денежный залог с позиции таможенного законодательства

Правовой режим денежного залога предусмотрен также ст. 345 Таможенного кодекса РФ от 28.05.2003 № 61-ФЗ (далее — ТК РФ).

Денежный залог перечисляется на счет Федерального казначейства либо вносится физическим лицом, перемещающим через таможенную границу товары для личного пользования, в кассу таможенного органа или на счет Федерального казначейства.

Порядок ведения бухгалтерского учета таможенных и иных платежей в таможенных органах регламентируется соответствующей инструкцией (утв. приказом ФТС России от 27.06.2008 № 786). При этом суммы денежного залога, зачисленные на лицевые счета таможенных органов, открытые на балансовом счете 40314 «Таможенные и другие платежи от внешнеэкономической деятельности», а также наличные денежные средства, внесенные участником ВЭД в кассу таможенного органа, определяются как «денежные средства во временном распоряжении (далее — денежные средства)».

В подтверждение факта поступления денежного залога лицу, внесшему в кассу таможенного органа или перечислившему на счет Федерального казначейства денежные средства, выдается таможенная расписка, форма и порядок использования которой определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области финансов.

Проценты на сумму денежного залога не начисляются.

При неисполнении обязательства, обеспеченного денежным залогом, подлежащие уплате суммы таможенных платежей, пеней, процентов подлежат взысканию таможенными органами из сумм денежного залога, перечисленных на счет Федерального казначейства.

Взыскание осуществляется в течение трех рабочих дней со дня обнаружения факта неисполнения обязательства.

При исполнении обязательства, обеспеченного денежным залогом, уплаченные денежные средства подлежат возврату или, по желанию плательщика, — использованию для уплаты таможенных платежей, зачета в счет будущих таможенных платежей либо для обеспечения уплаты таможенных платежей по другому обязательству перед таможенными органами.

Отметим, что комментируемая ст. 345 ТК РФ названа «Перечисление денежных средств на счет Федерального казначейства или внесение их в кассу таможенного органа (денежный залог)». Вместе с тем распространение правового режима залога на правоотношения, регулируемые данной статьей, представляется неоднозначным. Несмотря на то, что «указанный способ обеспечения назван также и денежным залогом, никаких отсылок к возможному применению в данном случае гражданского законодательства не имеется. На наш взгляд, такая грамматическая конструкция предполагает тождество понятия, помещенного в скобки, тому понятию, после которого оно расположено в предложении»7. То есть рассматриваемый «залог» не следует понимать в значении, придаваемом классическому залогу гражданским законодательством, а необходимо рассматривать как средства, перечисленные на счет Федерального казначейства и наделенные определенным правовым режимом.

Резюмируя сказанное, отмечаем, что в настоящее время действующим законодательством активно применяются различные «суррогаты» залога денежных средств. Но ни один из них прямо не свидетельствует о том, что позиция законодателя о недопустимости такого залога в рамках гражданского законодательства изменилась.

Изменение взглядов в отношении залога денежных средств

Первые шаги к столь радикальному совершенствованию залогового регулирования уже сделаны. Пунктом 3 ст. 28.1 Закона о залоге сторонам гражданского правоотношения предоставлено право установить следующее правило: предмет залога поступает в собственность залогодержателя.

Это положение может быть предусмотрено:

— в договоре залога, заключенном между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в обеспечение связанных с предпринимательской деятельностью обязательств и предусматривающем внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество;

— соглашении о внесудебном порядке обращения взыскания на имущество, переданное в залог по такому договору (п. 3 ст. 28.1 Закона о залоге (в ред. от 30.12.2008)).

Постепенно смещается позиция арбитражной практики. Довольно интересной представляется позиция Б.М. Гонгало и Л.А. Новоселовой по рассматриваемому вопросу8.

Признавая довод о допустимости использования денег в качестве предмета залога довольно дискуссионным, авторы обращают внимание на следующее:

1) согласно п. 1 ст. 336 ГК РФ предметом залога может быть всякое имущество, в том числе и имущественные права. Деньги есть вещь (ст. 128 ГК РФ). Поэтому, если следовать букве закона, залог денег допускается;

2) представляется ошибочным раскрывать само понятие залога через продажу предмета залога. Залог имеет и стимулирующую функцию. Обращение взыскания на предмет залога призвано компенсировать потери кредитора. Способы такой компенсации могут быть различными;

3) признавая возможность продажи заложенной вещи существенным признаком залога, авторы справедливо утверждают, что это — отнюдь не главный и не единственный признак залога. Главное — обеспечить (гарантировать) интересы кредитора;

4) в законе нет категорической (безапелляционной) ориентации на продажу предмета залога (данная позиция косвенно подтверждается и п. 3 ст. 28.1 обновленного Закона о залоге, который предоставил сторонам возможность передавать предмет залога в собственность залогодержателя. — Прим. авт.);

5) закон предусматривает возможность приобретения залогодержателем предмета залога при объявлении торгов несостоявшимися (абз. 1 п. 4 ст. 350 ГК РФ), а при ипотеке — по соглашению сторон (ст. 55 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»).

Гораздо сложнее решить вопрос о допустимости залога денежных средств, находящихся на банковском счете, так как они являются объектом не вещных, а обязательственных прав.

Указанное обстоятельство не исключает возможность залога так называемых безналичных денежных средств по правилам, применимым в отношении залога прав требования (а не вещей), что прямо допускается положениями п. 1 ст. 336 ГК РФ и п. 2 ст. 4 Закона о залоге.

О необходимости совершенствования законодательства о залоге свидетельствуют и положения Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (далее — Концепция)9. В ней подчеркнуто, что в рамках сложившегося доктринального толкования норм российского законодательства и существующей практики их применения невозможно использовать такой механизм повышения кредитного качества секьюритизированной задолженности и снижения рисков инвесторов, как залог прав по договору банковского счета (вклада).

В этой связи необходимо ввести в ГК РФ нормы, позволяющие использовать в качестве обеспечения исполнения обязательств права (требования), вытекающие из договора банковского счета (вклада), и установить специальные правила регулирования таких отношений с учетом особенностей их объекта. В частности, нет необходимости оценивать такой объект и указывать его место нахождения, а также использовать процедуру его реализации с публичных торгов. В то же время необходимо вести учет договоров, использующих в качестве обеспечения права (требования) по договору банковского счета (вклада), ограничить право распоряжения денежными средствами, находящимися или поступающими на обремененный залогом счет (во вклад) (п. 1.3.3 Концепции).

Очевидно, что для кредитных организаций залог денежных средств может являться одним из наиболее востребованных и надежных способов обеспечения исполнения обязательств. Однако в существующих условиях заключать договоры залога денег (денежных средств) в обеспечение исполнения кредитных и иных обязательств нецелесообразно.

Гражданское законодательство содержит правовой пробел в отношении допустимости залога как денег, так и денежных средств. Предусмотренная п. 3 ст. 28.1 Закона о залоге возможность передачи предмета залога в собственность залогодержателя на текущий момент не обеспечена адекватным правовым режимом, ведь для того, чтобы залог денежных средств стал возможным, надо решить массу различных вопросов — «например, индивидуализация денежных средств как предмета залога, обеспечение залога денежных средств на счете и т.п.»10.

Официальная арбитражная практика по-прежнему считает такой залог неправомерным, а договоры залога — недействительными в силу ст. 168 ГК РФ. Научные воззрения по данному вопросу кардинально различаются.

В существующих условиях, вплоть до внесения соответствующих изменений в законодательство, полагаем целесообразным не заключать договоры залога денег (денежных средств), а предусматривать иные договорные конструкции (гарантийный депозит, отступное, новацию, заключение договоров с оплатой через банковскую ячейку и др.).

1 — Изложенная позиция является личной точкой зрения автора.

2 — Положение о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности (утв. ЦБ РФ 26.03.2004 № 254-П) // Вестник Банка России. 2004. № 28.

3 — Здесь и далее при упоминании «денег» или «денежных средств» имеются в виду средства платежа, номинированные в российских рублях (прим. авт.).

4 — Именно так трактуются положения рассматриваемого закона в некоторых комментариях. См., напр.: Борисов А.Н., Краев Н.А. Комментарий к Федеральному закону «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (постатейный). М.: Деловой двор, 2008.

5 — Беляева О.А. Предпринимательское право: Учебное пособие (2-е изд., испр. и доп.) / Под ред. В.Б. Ляндреса. М.: Контракт, 2009.

6 — Пункт 6.2.2 Положения Банка России от 26.03.2004 № 254-П определяет гарантийный депозит (вклад) как:
1) размещенный в кредитной организации — кредиторе депозит (вклад) юридического лица, которое имеет перед кредитной организацией неисполненные денежные обязательства либо обязательства, возникшие (которые могут возникнуть) в результате исполнения кредитной организацией принятого на себя условного обязательства кредитного характера, а также
2) размещенный в кредитной организации — кредиторе депозит (вклад) юридического лица, которое имеет перед кредитной организацией по договору поручительства либо в силу банковской гарантии обязательства по обеспечению надлежащего исполнения основных обязательств, при одновременном выполнении следующих условий:
— отсутствуют препятствия для прекращения обязательств путем зачета требований по гарантийному депозиту (вкладу), включая отсутствие в договоре депозита (вклада) условия о возможности досрочного возврата (востребования) депозита (вклада);
— срок возврата депозита (вклада) юридического лица — заемщика (контрагента по условному обязательству кредитного характера, а также юридического лица, которое имеет перед кредитной организацией по договору поручительства либо в силу банковской гарантии обязательства по обеспечению ненадлежащего исполнения основных обязательств) наступает не ранее наступления срока исполнения его обязательства перед кредитной организацией и не позднее 30 календарных дней после наступления указанного срока.

7 — Верстова М.Е. Обеспечение уплаты таможенных платежей внесением денежных средств в кассу или на счет таможенного органа в Федеральном казначействе (денежный залог) // Таможенное дело. 2007. № 4.

8 — Практика рассмотрения коммерческих споров: Анализ и комментарии постановлений Пленума и обзоров Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации. Вып. 10 / Рук. проекта Л.А. Новоселова, М.А. Рожкова. М.: Статут, 2009.

9 — Одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009 // Вестник ВАС РФ. 2009. № 11.

10 — Буркова А.Ю. Изменения в процедуре приведения в исполнение залога движимого имущества // Законодательство и экономика. 2009. № 4.

Залог — это способ обеспечения обязательств. Самой распространенной является ситуация, когда юридическое или физическое лицо получает от банковского учреждения кредитные денежные средства, обеспечив риски залогом. В этой статье рассмотрим особенности осуществления банковскими учреждениями залоговых операций.

Отдельными видами залогов являются ипотека и заклад.

Ипотека — это вид обеспечения обязательства недвижимым имуществом, остающимся в собственности и пользовании ипотекодателя, согласно которому ипотекодержатель имеет право при невыполнении должником обеспеченного ипотекой обязательства получить удовлетворение своих требований за счет предмета ипотеки преимущественно перед другими кредиторами этого должника.

Заклад — это залог движимого имущества, передаваемый в собственность залогодержателя или по его приказу в собственность третьему лицу.

Положение о порядке формирования и использования резерва для возмещения возможных потерь по кредитным операциям банков утверждено постановлением Нацбанка Украины № 279 (далее — Порядок № 279).

В соответствии с пп. 7.4 п. 7 этого Порядка банк осуществляет проверку наличия и состояния предметов залога с периодичностью, установленной внутренними положениями банка, но не реже:

  • одного раза в год — если предметом залога являются недвижимое имущество и целостный имущественный комплекс;
  • одного раза в квартал — если предметом залога являются сырье, материалы, готовая продукция, товары;
  • одного раза в месяц — если предметом залога являются имущественные права на получение денежных средств (выручки) по заключенным договорам о продаже товаров/проведении работ/предоставлении услуг;
  • одного раза в полгода — если предметом залога является другое имущество/имущественные права.

Кроме того, банк осуществляет проверку наличия и состояния предметов залога при каждой пролонгации кредитного договора.

Банк пересматривает стоимость предметов залога, состояние сохранности залогового имущества, но не реже одного раза в год для недвижимости и производственного оборудования и одного раза в полгода для других предметов залога, учитывая изменения конъюнктуры рынка.

Обращаем внимание, что согласно нормам пп. 7.4 п. 7 Порядка № 279 банк не имеет права при расчете чистого кредитного риска учитывать залог, если им не осуществляются пересмотр стоимости предметов залога, проверка наличия и состояния соответствующего предмета залога с установленной этим пунктом периодичностью, а также если у него нет документов, удостоверяющих факт пересмотра стоимости предметов залога и их проверки.

Отношения залога урегулированы нормами Гражданского кодекса и Законом о залоге. Вопросы налогообложения операций с залоговым имуществом регулируются нормами Налогового кодекса.

Согласно нормам Гражданского кодекса кредитор (залогодержатель) в силу залога имеет право при невыполнении должником (залогодателем) обязательства, обеспеченного залогом, удовлетворить свои требования за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами этого должника, если иное не установлено законом (право залога).

Залог возникает на основании договора, закона или решения суда. Предметом залога может быть имущество, которое в соответствии с законодательством Украины может быть отчуждено залогодателем и на которое может быть обращено взыскание.

Кроме того, ст. 576 Гражданского кодекса установлено, что предметом залога может быть любое имущество, в частности вещь, ценные бумаги, имущественные права и т. п., которое может быть отчуждено залогодателем и на которое может быть обращено взыскание. Предмет залога остается у залогодателя, если иное не установлено договором или законом.

Предметом залога не могут быть требования, имеющие личный характер, а также другие требования, залог которых запрещается законом.

Залогодержатель имеет право удовлетворить свои требования в полном объеме, которое определяется на момент фактического удовлетворения, включая проценты, возмещение вреда, причиненного просрочкой выполнения (а в случаях, предусмотренных законом или договором, — неустойку), необходимые расходы на удержание заложенного имущества, а также расходы на осуществление обеспеченного залогом требования, если иное не предусмотрено договором залога.

Правовой режим обременений движимого имущества, установленных в целях обеспечения выполнения обязательств, регулируется Законом № 1255, а отношения ипотеки недвижимого имущества — Законом об ипотеке.

Если предметом залога является недвижимое имущество, договор залога подлежит нотариальному удостоверению. Залог движимого и недвижимого имущества подлежит государственной регистрации в случаях и в порядке, установленных законом.

Согласно нормам Закона о нотариате соглашения об отчуждении и залоге имущества, подлежащие регистрации, удостоверяются при условии предоставления документов, подтверждающих право собственности на отчуждаемое или залагаемое имущество.

При удостоверении соглашений об отчуждении или залоге жилого дома, квартиры, дачи, садового дома, гаража, земельного участка, другого недвижимого имущества проверяется отсутствие запрета отчуждения или ареста имущества. При наличии запрета соглашение об отчуждении имущества, обремененного долгом, удостоверяется только при согласии кредитора и приобретателя на перевод долга на приобретателя.

Удостоверение сделок по отчуждению, ипотеке жилого дома, квартиры, дачи, садового дома, гаража, земельного участка, другого недвижимого имущества, а также сделок по отчуждению, залогу транспортных средств, подлежащих государственной регистрации, осуществляется по местонахождению (месту регистрации) этого имущества или по местонахождению (месту регистрации) одной из сторон соответствующей сделки.

Соглашения об отчуждении жилого дома, строительство которого не закончено и осуществляется с использованием денежных средств местных бюджетов, стороной которых является физическое лицо, удостоверяются при наличии решения исполнительного комитета местного совета или соответствующей местной государственной администрации о согласии на такое отчуждение.

Ипотечные договоры, предметом ипотеки по которым является недвижимость, которая принадлежит третьим лицам и станет собственностью ипотекодателя после заключения такого договора, удостоверяют до момента оформления установленного законодательством документа о праве собственности ипотекодателя на недвижимость.

После оформления установленного законодательством документа о праве собственности ипотекодателя на недвижимость, являющуюся предметом ипотеки, ипотекодержатель регистрирует в установленном законом порядке обременение прав собственника на недвижимость. Если ипотечным договором предусмотрено наложение запрета отчуждения недвижимого имущества, являющегося предметом ипотеки, нотариус налагает такой запрет по уведомлению ипотекодержателя. Ипотечные договоры, ипотекой по которым являются имущественные права на недвижимость, строительство которой не завершено, удостоверяются при условии предоставления документов, подтверждающих имущественные права на недвижимость.

По окончании строительства построенная недвижимость продолжает быть предметом ипотеки в соответствии с условиями ипотечного договора. В этом случае ипотекодержатель на основании документа о праве собственности регистрирует в установленном законом порядке обременение прав собственника на построенную недвижимость. Если ипотечным договором предусмотрено, то нотариус налагает запрет на отчуждение недвижимости, являющейся предметом ипотеки, по уведомлению ипотекодержателя. При изменении характеристик недвижимости, являющейся предметом ипотеки (изменение площади недвижимости, изменения в планировке помещений и т. п.), нотариус на основании документа, подтверждающего право собственности на недвижимость, обязан сделать отметку на экземпляре ипотечного договора, принадлежащего ипотекодержателю.

Имущество, находящееся в общей собственности, может быть передано в залог только по согласию всех совладельцев (ст. 578 Гражданского кодекса).

Предмет залога может быть заменен только по согласию залогодержателя, если иное не установлено договором или законом. Если предмет залога не подлежит обязательному страхованию, он может быть застрахован по согласию сторон на согласованную сумму.

До окончания процедуры обращения взыскания обременитель обязан принимать меры по сохранности соответствующего движимого имущества. Если должник, в собственности которого находится предмет обеспечительного обременения, не выполняет обязанность по передаче предмета обеспечительного обременения в собственность обременителя, обращение взыскания осуществляется на основании решения суда.

Обременитель имеет право после получения предмета обременения в собственность удовлетворить свое требование по обеспеченному обременением обязательству путем обретения права собственности на предмет обеспечительного обременения, если иное не установлено законом или договором. При этом обременитель обязан уведомить должника и других обременителей соответствующего движимого имущества о своем намерении приобрести право собственности на предмет обеспечительного обременения.

При обретении обременителем права собственности на предмет обеспечительного обременения соответствующее обязательство, обеспеченное обременением, считается полностью выполненным и обременитель не имеет права предъявлять должнику другие требования в связи с выполнением этого обязательства.

При обретении обременителем права собственности на предмет обеспечительного обременения все обременения соответствующего движимого имущества с более высоким приоритетом сохраняют силу, а обременения с более низким приоритетом прекращаются.

Договор купли-продажи предмета обеспечительного обременения составляется обременителем от имени должника и является правовым основанием для обретения покупателем этого предмета права собственности на соответствующее движимое имущество. Покупатель предмета обеспечительного обременения приобретает право собственности на соответствующее движимое имущество без каких-либо обеспечительных и публичных обременений, а также других договорных обременений с более низким приоритетом.

Налоговый учет залоговых операций

В соответствии с нормами п. 153.6 ст. 153 Налогового кодекса при отчуждении имущества, заложенного в целях обеспечения полной суммы долгового требования, расходы и доходы залогодателя и залогодержателя определяются в следующем порядке:

  • отчуждение объекта залога для залогодателя приравнивается к продаже такого объекта в налоговый период такого отчуждения;
  • если согласно условиям договора или закону объект залога отчуждается в собственность залогодержателя в счет погашения долговых обязательств, такое отчуждение приравнивается к покупке залогодержателем такого объекта залога в налоговый период такого отчуждения;
  • если кредитор в дальнейшем продает объект залога другим лицам, его доходы или убытки признаются в общем порядке;
  • цена продажи/покупки при этом определяется по правилам, установленным соответствующими законами, регулирующими отношения залога (ипотеки).

Если согласно условиям договора или закону объект залога в целях погашения долговых обязательств подлежит продаже на аукционе (публичных торгах), то доходы и расходы залогодержателя определяются в порядке, установленном пп. 159.3.4 п. 159.3 ст. 159 Налогового кодекса, и соответствующими законами, регулирующими отношения залога (ипотеки).

В частности, вышеуказанной нормой Налогового кодекса установлено, что задолженность, обеспеченная залогом, погашается в порядке, предусмотренном нормами соответствующих законов. Залогодержатель имеет право возместить за счет страхового резерва часть задолженности, оставшейся непогашенной после обращения кредитором взыскания на заложенное имущество в соответствии с условиями закона и договора (в судебном или внесудебном порядке).

В случае если согласно законодательству после проведения внесудебного обращения взыскания на предмет залога дальнейшие требования кредитора к должнику считаются недействительными или обязательство, обеспеченное залогом, считается полностью выполненным, за счет страхового резерва возмещается часть задолженности, которая превышает сумму денежных средств (оценочную стоимость имущества), фактически полученных кредитором в результате обращения взыскания на предмет залога.

Подпунктом 135.4.2 п. 135.4 ст. 135 Налогового кодекса установлено, что доход, связанный с реализацией заложенного имущества, включается в доход банковских учреждений. Расходы, связанные с реализацией заложенного имущества, включаются в расходы операционной деятельности банковских учреждений (пп. 138.1.1 п. 138.1 ст. 138 этого Кодекса). Операции по передаче права собственности на объекты залога заемщику (кредитору) являются также объектом обложения НДС (п. 185.1 ст. 185 этого Кодекса).